案外人再审以执行异议为前提（第三人撤销之诉与案外人申请再审）

案外人再审以执行异议为前提（第三人撤销之诉与案外人申请再审）之所以单独规定，主要是前几年，有的当事人恶意串通，虚假诉讼比较严重。比如，在离婚诉讼中，夫或妻为了不给对方分财产或少分财产，与自己的亲戚朋友像父母兄弟姐妹等串通，提起确认之诉，或者以房抵债之诉等等，将本应该属于夫妻共同财产的房屋通过诉讼方式给了亲戚朋友。以前针对这类诉讼，最高法院是通过案外人申请再审来解决的。后来，经人大常委会审议，单独把这条归入总则部分，成为一般程序，其主要目的是保护受错误生效裁判损害的未参加原诉的第三人的权益。《民事诉讼法》第56条第3款（现《民事诉讼法》第59条第3款：前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、

2021年修订的《民事诉讼法》在总则部分规定了第三人撤销之诉，同时又保留了原《民事诉讼法》第227条的内容，条文序号改为第234条，规定了案外人申请再审和案外人执行异议之诉。

第三人撤销之诉、案外人申请再审和案外人执行异议之诉，这三个制度有区别又有交叉，容易混淆。

本文结合实际案例，就三个制度的联系与区别进行了全面细致的分析。

一、基本概念

首先简单了解一下各项制度的基本内涵。

（一）第三人撤销之诉

1.法律依据：

《民事诉讼法》第56条第3款（现《民事诉讼法》第59条第3款：前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。

之所以单独规定，主要是前几年，有的当事人恶意串通，虚假诉讼比较严重。比如，在离婚诉讼中，夫或妻为了不给对方分财产或少分财产，与自己的亲戚朋友像父母兄弟姐妹等串通，提起确认之诉，或者以房抵债之诉等等，将本应该属于夫妻共同财产的房屋通过诉讼方式给了亲戚朋友。以前针对这类诉讼，最高法院是通过案外人申请再审来解决的。后来，经人大常委会审议，单独把这条归入总则部分，成为一般程序，其主要目的是保护受错误生效裁判损害的未参加原诉的第三人的权益。

2.基本概念

所谓第三人，是指对原、被告所争议的诉讼标的有独立请求权，或者虽然没有独立请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，从而参加到正在进行的诉讼中的人。一般讲，民事诉讼中的第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。根据现《民事诉讼法》第59条第3款的规定，可以得出第三人撤销诉讼的概念，所谓第三人撤销之诉，是指未参加他人之间诉讼而与该诉讼结果有利害关系的第三人为维护自己的合法权益，向法院提起要求撤销他人之间诉讼判决的诉讼。

3.举例

1）甲乙签定房屋买卖协议，约定甲将房屋卖给乙，甲违约，乙起诉，法院判决继续履行合同。判决生效后，丙认为甲已经将房屋卖给自己，自己才是房屋所有人，甲无权卖房，遂提出撤销之诉。

2）甲欠乙1000万，乙起诉，双方在法院调解下达成协议：甲以自己名下的房屋抵债给乙。调解生效后，丙认为自己才是房屋所有人，甲无权以房抵债，丙向法院提起撤销之诉。

3）真实案例：原告为Ａ村委会，被告为Ｂ和Ｃ。Ｂ与Ｃ于2012年在法院达成了拆除临时库房的协议，并由法院作出民事调解书予以确认。后在执行庭对涉案库房进行拆除时，Ａ村委会提出执行异议，被法院驳回，后Ａ村委会向法院提出了第三人撤销之诉，其理由是：2008年3月5日，Ａ村委会与Ｂ签订了协议书。协议约定，Ａ村委会将其0.98亩土地出租给Ｂ使用，期限为5年，Ｂ利用土地建设190平方米的简易库房，期满后归Ａ村委会所有，Ｂ在协议期内不得拆除房屋。Ａ村委会认为Ｂ建设的临时库房占用的是农村集体土地，双方对于房屋的处分已有明确约定。第二被告Ｃ对于第一被告Ｂ所建房屋及其所占土地不享有任何权利。两被告的协议损害了原告的利益，故起诉要求撤销Ｂ和Ｃ的调解协议。

4.第三人撤销之诉不适用的程序

最高法院《民诉法解释》第297条规定了四种情况的第三人撤销之诉，法院不予受理：(一)适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产程序等非讼程序处理的案件；(二)婚姻无效、撤销或者解除婚姻关系等判决、裁定、调解书中涉及身份关系的内容；(三)民事诉讼法第五十四条规定的未参加登记的权利人对代表人诉讼案件的生效裁判；(四)民事诉讼法第五十五条规定的损害社会公共利益行为的受害人对公益诉讼案件的生效裁判。

特别程序的案例：“实现担保物权案件”法条：《民事诉讼法》第196条（现《民事诉讼法》第203条） 申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。第197条（现《民事诉讼法》第204条）人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。

甲公司代表人乙欠债权人丙的钱，甲与丙签定了抵押担保协议，以甲公司的厂房、设备等为抵押物为乙的债务做担保。后乙没有还钱，丙向法院申请实现担保物权，法院根据《民事诉讼法》196条、197条（现《民事诉讼法》第203条、204条）的规定作出了实现担保物权的裁定。甲公司的债权人戊认为该实现担保物权裁定损害了戊的利益，向法院提起第三人撤销之诉，要求撤销该裁定。当时该案例出来的时候，最高法院的司法解释还没出来，戊能否提起第三人撤销之诉还存在争论。现在没有问题了。第三人不能提出撤销之诉。

问题：戊如何救济？戊可以提出异议申请。

依据：《民诉法解释》第374条第2款：对人民法院作出的确认调解协议、准许实现担保物权的裁定，当事人有异议的，应当自收到裁定之日起十五日内提出；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内提出。虽然案外人不能提出第三人撤销之诉，但可以申请异议，效果其实是一样的，属于特别程序错误的救济。

5.注意：第三人撤销之诉的立案审查不同于一般案件的登记立案

《民诉法解释》第208条规定了立案登记制度。对符合民事诉讼法第119条、第124条（现《民事诉讼法》第122条和第127条）规定条件的，应当登记立案，虽然也进行一定审查，不符合起诉条件的，裁定不予受理。但基本上是形式审查，较为宽松。而第三人撤销之诉的起诉条件适用的是现《民事诉讼法》第59条的规定，不是第122条的规定，因此，立案审查更为严格，不能当场登记立案，而是根据解释的规定，要将起诉状和证据材料等交给对方当事人，并等待对方当事人在十日内提交书面意见，三十日内立案或者作出不予受理裁定。

（二）案外人执行异议

这是与案外人申请再审和案外人执行异议之诉都有关联的制度，所以简单说一下。

1.法律依据：《民事诉讼法》第234条规定：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。

该条的规定，既是案外人申请再审的法律依据，执行异议之诉的法律依据，同时还涉及到执行异议的规定。

2.基本概念

案外人有权提起两类执行异议：一是根据《民事诉讼法》第232条规定，利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。《民事诉讼法》第232条 当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。执行行为违反法律规定主要包括两类：1）执行措施违反法律规定：如因同一事由对被执行人连续两次采取拘留措施；查封、扣押、冻结被执行人财产而未向被执行人送达查封、冻结清单和裁定书；对登记财产的查封，未依法赴相关部门办理查封登记等。2）执行程序违反法律规定。如拍卖财产公告天数不符合规定；对于执行债务人对第三人的到期债权，未发出限期履行通知即对第三人的财产实施强制执行等等。

第二类是我们这里所说的案外人执行异议，与案外人申请再审和执行异议之诉有关的执行异议，即根据《民事诉讼法》第234条规定，在执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议。

3.案例

乙向甲借钱，双方当事人签有担保物权协议，约定用乙的房屋担保主债权及其利息，但在房屋登记机关载明：房屋只担保主债权。后乙未还钱，甲起诉，法院判决用乙房屋的拍卖所得款项优先偿还主债权及利息。该案进入执行阶段，房屋拍卖。这时，其他债权人申请执行异议，认为拍卖所得只能就主债权部分优先受偿，不能及于利息部分。

（三）案外人执行异议之诉

先看图示：

1.法律依据：《民事诉讼法》第234条

2.基本概念：

案外人执行异议之诉，是指案外人就执行标的享有足以排除强制执行的权利，请求法院不许对该标的实施执行的诉讼。或者说，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，请求对执行标的物停止执行，而提起的与原判决、裁定、调解书等生效法律文书无关的诉讼。也就是说，案外人并不认为原判决、裁定、调解书内容错误而是其有充分的理由能够对抗判决的执行。

执行异议之诉既包括案外人执行异议之诉，还包括申请执行人执行异议之诉：即申请执行人对法院依案外人异议作出的中止对执行标的物执行的裁定不服，请求对该标的物许可执行而提起的诉讼。（见上图）

案外人执行异议之诉在形式上体现为是否排除执行行为的纠纷，实质是对于同一执行标的，案外人所享有的实体权益与执行债权人所享有的债权谁应当优先保护的问题。通常情况下案外人与被执行人对该执行标的的权属有纠纷。

注意：案外人提起执行异议之诉的条件：（《民诉法解释》第305条），除《民事诉讼法》第122条规定外，还包括：1）案外人的执行异议申请已经被法院裁定驳回；2）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关：3）自执行异议裁定送达之日起15日内提起。

3.案例

典型案例1）：开发商欠银行贷款未归还，银行起诉开发商还钱，胜诉后申请执行。法院查封开发商名下的一栋楼房。此时，业主们（因种种原因没有过户，开发商没有及时办理，业主已经买了房但没有占有，或者已经支付全款，或者支付部分房款但已经占有等等）提出执行异议。法院有两种处理结果，一是认为业主有道理，作出中止执行裁定；二是认为业主没有道理，裁定驳回其申请。在第一种情况下，银行提起申请人执行异议之诉，要求继续执行；在第二种情况下，业主提起诉讼，要求不予执行。业主提起的就是案外人执行异议之诉。

案例2）：2004年9月21日，一中院判决债务人B公司偿还债权人A公司一笔欠款，判决生效后，A公司向一中院申请执行。一中院于同年11月5日查封了债务人B公司名下一处房产（及土地使用权），拍卖公告期间，案外人C提出异议，对该房产主张权利，根据是同年11月25日二中院的判决：判令B公司将同一房产返还给C公司。执行法院（一中院）认为，二中院判决确认的是C公司对B公司的返还财产请求权，不能作为确认物权归属的依据，于是裁定驳回案外人C公司的执行异议。此后，案外人C公司向执行法院（一中院）提起执行异议之诉，一中院于2011年6月17日作出判决：确认登记在B公司名下的该房屋所有权归属于C公司；判决不得执行该房产。

这几个案例都可以看出，案外人提起执行异议之诉，并不是对原判决本身有意见，而是认为不该执行该标的物，起诉要求不得执行该执行标的，理由是案外人享有的权利能够排除法院的强制执行。

4.足以排除强制执行的民事权益包括哪些权利？

目前常见的能对抗法院强制执行的权利有：1）所有权。2）已支付全部货款的买房人的占有权。理由：根据是2004年最高法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（法释［２００４］１５号）第17条："被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。"（现为2020年最高法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第15条：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”）如果债务人（被执行人）已经出卖房屋，买受人支付了房款，并且取得对房屋的占有，只是没有办理产权过户，如果买受人对此没有过错的话，该买受人对房屋的占有，可以对抗人民法院的强制执行。这是最高法院创立的一项司法解释规则。此项司法解释规则在《物权法》颁布之后仍然有效。上面第一个案例就是典型代表。2015年《全国民事审判工作会议纪要》第39条“关于抵押权与购房人住房保障权冲突的问题”又重申：取得了房屋预售许可或者销售许可的房地产开发商以在建工程抵押取得银行贷款后，又同买受人签定了房屋买卖合同，买受人依约支付了全部或大部分购房款，房地产开发商不能偿还银行贷款，抵押权人向人民法院请求行使抵押权的请求，不予支持；对于买受人向人民法院请求确认其购买房屋的权利优先于银行抵押权的，人民法院应予支持。

但是，我们也要注意该条的适用条件，一是第三人已经支付全部价款并实际占有；二是第三人对此没有过错。因为房屋没有过户登记，缺少必要的公示要件，需要认真审核。实践中，开发商为了不被查封、拍卖，往往与所谓的业主串通，伪造已经将房屋卖出，让该业主申请异议，这往往是法院审查的重点。

此外，北京高院2011年发布的《关于审理执行异议之诉案件适用法律若干问题的指导意见》（试行）第6条规定的权利包括：1）所有权，包括单独所有权和共有权；

2）用益物权，但执行不妨害案外人占有使用的除外；

比如土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权、自然资源使用权（海域使用权、探矿权、采矿权、取水权以及使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利）

3）租赁权，但执行不妨害案外人占有使用的除外；

4）股权；不用解释

5）法律、司法解释规定的其他实体权利。

5.注意：

1）执行异议之诉在性质上属于民事诉讼，是一个审判问题，同时，它与执行程序紧密联系。执行异议之诉也要经过一审、二审，当事人也可以申请再审。目前北京高院正在审理的案件中就有执行异议之诉的案件进入再审程序，既有申请人执行异议之诉的案件，又有案外人执行异议之诉的案件。

2）案外人在明确提出排除对执行标的执行的诉讼请求时，还可以就其对执行标的所享有的权利提起确权之诉，但不能在执行异议之诉中单独就执行标的提起确权之诉。

3）案外人所提出的诉讼请求须与原判决、裁定无关。

4）与第三人撤销之诉一样，要进行适当的立案审查，审查期限为十五日。

（四）案外人申请再审

1.法律依据：现《民事诉讼法》第234条

现《民事诉讼法》第234条规定：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。

2.基本概念

案外人申请再审，即案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，依照审判监督程序向法院申请再审。

3.举例

1）甲欠乙1000万，乙起诉，双方在法院调解下达成协议：甲以自己名下的房屋抵债给乙。法院执行过程中，丙认为自己才是房屋所有人，甲无权抵债，提出执行异议，法院裁驳。丙申请再审。

2）甲乙签定房屋买卖协议，约定甲将房屋卖给乙，违约，乙起诉，法院判决继续履行合同。执行过程中，丙提出自己才是房屋所有人，甲无权卖房。丙提出执行异议，法院裁驳。丙申请再审。

3）将上面的执行异议之诉换一个事实：开发商欠建筑公司的建筑款，双方约定以开发商名下的一栋房抵债，后开发商未给钱，建筑公司起诉开发商要求开发商履行合同，将房屋过户给建筑公司。建筑公司胜诉后申请执行。法院查封该栋楼房。此时，业主（因种种原因没有过户，开发商没有及时办理，业主已经买了房但没有占有，或者已经支付全款，或者支付部分但已经占有等等）提出执行异议。法院认为业主没有道理，裁定驳回其申请。业主认为原判决有问题，房屋已经提前销售给自己，不能再用房抵债，因此申请再审。

二、区别与联系

（一）区别

从以下几方面，可以看出三个制度的区别：

区别一

针对对象
第三人撤销之诉	已经发生法律效力的判决、裁定、调解书
案外人执行异议之诉	执行行为所指向的执行标的
案外人申请再审	已经发生法律效力的判决、裁定、调解书

区别二

提出主体
第三人撤销之诉	未参加原审的案外第三人
案外人执行异议之诉	执行当事人以外的其他人
案外人申请再审	对法院驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容损害其民事权益的案外人

区别三

管辖法院
第三人撤销之诉	向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出
案外人执行异议之诉	执行法院
案外人申请再审	向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审

区别四

提出时间
第三人撤销之诉	知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内
案外人执行异议之诉	自执行异议的裁定送达之日起15日内
案外人申请再审	自执行异议裁定送达之日起六个月内

区别五

条件
第三人撤销之诉	1.因不能归责于本人的事由未参加诉讼；2.发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误； 3.发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。
案外人执行异议之诉	1.案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回； 2.有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关； 3.自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。
案外人申请再审	1.案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回； 2、认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益； 3、自执行异议裁定送达之日起六个月内。

区别六

当事人
第三人撤销之诉	原告：提起诉讼的是第三人； 被告：生效判决、裁定、调解书的当事人； 第三人：生效判决、裁定、调解书中没有承担责任的无独立请求权的第三人。（对于有独立请求权的第三人，应该列为被告，因为提起诉讼的第三人也是不同意有独立请求权第三人的主张的）
案外人执行异议之诉	原告：提起诉讼的是案外人； 被告：申请执行人、反对案外人异议的被执行人； 第三人：不反对案外人异议的被执行人
案外人申请再审	申请人：提出申请的是案外人； 被申请人：再审申请人针对的人为被申请人； 原审其他当事人（未提出再审申请或者未被列为被申请人的）：按照其在一审、二审中的地位依次列明

区别七

立案审查期限
第三人撤销之诉	收到起诉状30日内决定是否立案
案外人执行异议之诉	收到起诉状15日内决定是否立案
案外人申请再审	收到再审申请书之日起三个月内审查（特殊情况经院长同意可延长）

区别八

审理程序
第三人撤销之诉	普通程序
案外人执行异议之诉	普通程序
案外人申请再审	审判监督程序，应当另行组成合议庭（民诉法第207条）发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。

区别九

原生效法律文书是否中止执行
第三人撤销之诉	受理后，原告提供相应担保，请求中止执行的，法院可以准许
案外人执行异议之诉	审理期间，法院不得对执行标的进行处分。申请执行人请求法院继续执行并提供相应担保的，法院可以准许。
案外人申请再审	不停止判决、裁定的执行。但决定再审后，则裁定中止原判决、裁定、调解书的执行，但追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬等案件，可以不中止执行。

区别十

裁判结果
第三人撤销之诉	改判、撤销、驳回
案外人执行异议之诉	判决不得执行、判决驳回，可以同时判决确认权利
案外人申请再审	维持、撤销、改变

区别十一

能否上诉
第三人撤销之诉	可以上诉
案外人执行异议之诉	可以上诉
案外人申请再审	案外人申请再审，如果是按照二审程序审理的，则不能再上诉，按照一审程序审理审理的，可以上诉。

（二）联系

1.当事人申请再审与第三人撤销之诉均受理的处理原则

再审优先处理原则：即再审审理程序与第三人撤销之诉程序并行时，再审审理程序吸收第三人撤销之诉程序。

1）依据：《民诉法解释》第301条：第三人撤销之诉案件审理期间，人民法院对生效判决、裁定、调解书裁定再审的，受理第三人撤销之诉的人民法院应当裁定将第三人的诉讼请求并入再审程序。但有证据证明原审当事人之间恶意串通损害第三人合法权益的，人民法院应当先行审理第三人撤销之诉案件，裁定中止再审诉讼。

2）理解：

第三人撤销之诉与当事人申请再审两种程序依法分别可以起诉，相互之间并不影响。但第三人撤销之诉与当事人申请再审程序都启动后，由于两诉的对象为同一生效判决、裁定或者调解书，审理范围上就会交叉，如果各自独立进行，可能会出现裁判矛盾的情况，同时对当事人来说，就同一诉讼对象却要同时进行两个不同的程序，诉讼负担会增大。所以解释明确规定如果两个程序均启动的，通过诉的合并方式来一次性解决两个诉。

a.再审吸收第三人撤销之诉，以两个案件均受理为前提。如果第三人撤销之诉还没有立案，或者当事人申请再审仅仅进入审查阶段还没有裁定再审，均不发生案件合并的问题。

b.第三人撤销之诉请求并入再审程序审理，应当在再审裁判作出之前进行。第三人撤销之诉在一审终结前并入再审的，没有什么问题。但第三人撤销之诉一审判决已经作出后，是否还需要并入再审程序，值得进一步研究。

c.并入的例外，即有证据证明原诉当事人之间恶意串通损害第三人利益的情况，应当先行审理第三人撤销之诉，再审案件应当终止诉讼。

3）处理程序

《民诉法解释》第302条：第三人诉讼请求并入再审程序审理的，按照下列情形分别处理：(一)按照第一审程序审理的，人民法院应当对第三人的诉讼请求一并审理，所作的判决可以上诉；(二)按照第二审程序审理的，人民法院可以调解，调解达不成协议的，应当裁定撤销原判决、裁定、调解书，发回一审法院重审，重审时应当列明第三人。

理解：a.再审为一审程序而并入第三人撤销之诉的，应当将第三人直接列为第三人，其在撤销诉讼请求范围内，具有当事人的权利义务，人民法院作出判决时，应当同时对再审诉讼请求和第三人撤销请求作出裁判。

b.再审为二审程序的，则不能直接判决，可以调解，调解不成的，应当撤销原判决、裁定、调解书，发回一审重审，重审时应直接将第三人列为案件的第三人，对第三人的民事权利主张与原诉当事人之诉讼请求一并进行审理。在进行调解时，应当将第三人列为案件的第三人，可以分别对再审请求和第三人撤销诉讼请求进行调解，必要时可以一并进行调解。

2.第三人撤销之诉与案外人申请再审的选择问题

案外人既符合现《民事诉讼法》第234条规定的案外人条件，又符合第59条规定第三人撤销之诉的规定，案外人是走撤销之诉，还是走再审程序？或者能否先提起撤销之诉，撤销之诉被驳回了，再申请执行提起异议，异议被驳回后再申请再审？

根据司法解释规定的原则：撤销之诉和申请再审，择一行使。

依据：《民诉法解释》第303条：第三人提起撤销之诉后，未中止生效判决、裁定、调解书执行的，执行法院对第三人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出的执行异议，应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定，申请对原判决、裁定、调解书再审的，人民法院不予受理。

案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。

理解：

1）按照《民诉法解释》第303条的规定，明确规定按照启动程序的先后，当事人只能选择一种相应的救济程序，不能同时启动两种程序。一旦选定则不允许再申请变更。先启动执行异议程序的，对驳回其执行异议裁定不服的，按照《民事诉讼法》第227条（现《民事诉讼法》第234条）的规定启动审判监督程序救济即案外人申请再审；先启动第三人撤销之诉程序的，即使第三人又在执行程序中提出执行异议，第三人撤销之诉继续进行，第三人不能再按照《民事诉讼法》第227条（现《民事诉讼法》第234条）规定申请再审。

2）没有走执行程序，先提撤销之诉，可以再提执行异议，但不能再申请再审；已经先走了执行程序，对裁定不服，只能申请再审，不能再提撤销之诉。（《民诉法解释》第299条：受理第三人撤销之诉后，原告（第三人）提供担保，请求中止执行的，可以准许。第303条：未中止执行的，第三人申请执行异议，应予审查。审查同意的，可以中止，不同意的，当事人不能再申请再审。）

存在问题：根据《民事诉讼法》第227条（现《民事诉讼法》第234条）规定，案外人只能在申请异议被裁定驳回后才能申请再审。如果法院中止了执行，是支持了案外人的请求，案外人哪怕认为原裁判有问题也不能申请再审。而原来的判决仍存在，并没有改变和撤销。

3.案外人执行异议之诉与案外人申请再审根据与原生效法律文书是否有关来选择相应的救济途径

案外人执行异议之诉最直接的功能在于排除对执行标的的强制执行。而案外人申请再审的目的在于改变原裁判的结果。案外人执行异议之诉中，法院的执行标的与裁判标的不同，案外人并不针对裁判本身不服，而对执行标的有异议；而案外人申请再审中，执行标的与裁判标的竞合，案外人既对执行标的有意见又对裁判结果有意见。

三、案外人与必要共同诉讼人的申请再审

1.必要共同诉讼人申请再审

1）依据：《民诉法解释》第422、423条

第422条 必须共同进行诉讼的当事人因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由未参加诉讼的，可以根据民事诉讼法第二百条第八项规定，自知道或者应当知道之日起六个月内申请再审，但符合本解释第四百二十三条规定情形的除外。

人民法院因前款规定的当事人申请而裁定再审，按照第一审程序再审的，应当追加其为当事人，作出新的判决、裁定;按照第二审程序再审，经调解不能达成协议的，应当撤销原判决、裁定，发回重审，重审时应追加其为当事人。

第423条 根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。

2）理解：

可以提起第三人撤销之诉的第三人，不包括必要共同诉讼当事人。理由是：第一，必要共同诉讼当事人的诉讼地位，只能是当事人，而不可能是第三人，即使其未参加原诉讼，符合广义的案外人的概念，但也不符合现《民事诉讼法》第59条前两款规定的第三人的范畴。第二，现《民事诉讼法》第207条第8项规定，应当参加诉讼的当事人因不能归责于本人或其诉讼代理人的事由未参加诉讼的，可以通过申请再审的方式来救济自己的权利。被遗漏的必要共同诉讼当事人就属于这种情况。被遗漏的必要共同诉讼人未在裁判文书上列为当事人，虽然从形式上看是案外人，但其与一方当事人具有共同诉讼标的，是必须共同进行诉讼的主体，本应作为当事人参加到诉讼中来。

a.未在执行程序中提出执行异议的被遗漏的必要共同诉讼人可以依据第207条第8项的规定直接申请再审。

b.如果被遗漏的必要共同诉讼人已经在执行程序中提出执行异议 则应按照《民事诉讼法》第234条和《民诉法解释》第423条的规定申请再审。

区分的依据是案件是否进入执行程序，如果案件已经进入执行程序，被遗漏的必要共同诉讼人提出执行异议被裁定驳回的，应当依据《民事诉讼法》第234条和《民诉法解释》第423条的规定，自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。如果案件未进入执行程序，被遗漏的必要共同诉讼人则可依据《民事诉讼法》207条第8项及《民诉法解释》第422条规定自知道或者应当知道生效裁判之日起六个月内申请再审。

2.案外人进入再审后的处理

依据：《民诉法解释》第424条

第24条 根据民事诉讼法第二百二十七条规定，人民法院裁定再审后，案外人属于必要的共同诉讼当事人的，依照本解释第四百二十二条第二款规定处理。

案外人不是必要的共同诉讼当事人的，人民法院仅审理原判决、裁定、调解书对其民事权益造成损害的内容。经审理，再审请求成立的，撤销或者改变原判决、裁定、调解书;再审请求不成立的，维持原判决、裁定、调解书。

理解：

这里的案外人属于广义的案外人概念，既包括应当参加诉讼的必要共同诉讼人，又包括对其权利有影响的第三人。进入再审后，再根据其不同地位，分别进行诉讼。

1）裁定再审后，案外人属于必要共同诉讼人的，依照《民诉法解释》第422第2款规定处理。即一审追加其为当事人，作出新的判决、裁定；二审调解，调解不成的，撤销原判决、裁定、调解书，发回重审，重审时追加其为当事人。

2）案外人不是必要共同诉讼人。法院仅审理原判决、裁定、调解书对其民事权益造成损害的内容。结果：撤销、改判、维持。

▼

更多信息，长按|扫描二维码

关注©山东高法

作者：北京高院 陶志蓉

来源：最高人民法院司法案例研究院、北京审判

车停进去了，人却出不来...法院：车位不合规，赔偿！

恋爱期间的借款和赠与如何区别及认定？

双方未办理结婚登记手续请求返还彩礼的处理