特种设备超期未检属于一般隐患吗？特种设备安全法研究一

特种设备超期未检属于一般隐患吗？特种设备安全法研究一综上，如果当事人生产许可证过期后，只从事电梯维保，既不能依据第88条处罚，也不能依据第81条处罚，翻遍《特种设备安全法》和《特种设备安全监察条例》，也没有可用的罚则，所以，这种行为不能处罚。那么，能不能依据第81条处罚当事人呢？要分两种情况：第一，如果当事人在许可证过期后，既从事电梯生产活动（制造、安装、改造、修理），又从事电梯维保，则可以依据第81条处罚当事人的生产行为；第二，如果当事人在许可证过期后，只从事电梯维保，没有从事电梯生产活动，则不能依据第81条处罚，因为第81条只能处罚生产许可证过期后的生产行为，不能处罚维保行为。所以，第88条中的“未经许可”和第74条中的“未经许可从事特种设备生产活动的”是一回事。而第74条中的“未经许可从事特种设备生产活动的”并不包含“许可证过期继续生产”，因为第81条规定：“违反本法规定，特种设备生产单位有下列行为之一的，责令限期改正；逾期未改正的，

案例：某地市场监管部门在日常检查中发现，A公司《特种设备生产许可证》（电梯安装（含修理））已经过期，仍在从事电梯维保业务。

执法人员拟依据《特种设备安全法》第88条第1款“违反本法规定，未经许可，擅自从事电梯维护保养的，责令停止违法行为，处一万元以上十万元以下罚款；有违法所得的，没收违法所得”对A公司进行处罚。

案件送到法制机构审核，法制机构提出了不同意见。

首先要明确的是，第88条“未经许可，擅自从事电梯维护保养的”中的“未经许可”，是指“未经电梯生产许可”，而不是“未经电梯维保许可”。《特种设备安全法》第二条规定：“特种设备的生产（包括设计、制造、安装、改造、修理）”，第四十五条规定：“电梯的维护保养应当由电梯制造单位或者依照本法取得许可的安装、改造、修理单位进行”，电梯的制造、安装、改造、修理单位都是电梯的生产单位，取得了电梯生产许可证，才可以从事电梯维保，没有单独的电梯维保许可证。

所以，第88条中的“未经许可”和第74条中的“未经许可从事特种设备生产活动的”是一回事。

而第74条中的“未经许可从事特种设备生产活动的”并不包含“许可证过期继续生产”，因为第81条规定：“违反本法规定，特种设备生产单位有下列行为之一的，责令限期改正；逾期未改正的，责令停止生产，处五万元以上五十万元以下罚款；情节严重的，吊销生产许可证：（一）不再具备生产条件、生产许可证已经过期或者超出许可范围生产的”。可见，无证生产和许可证过期后继续生产，是两种不同的违法行为，前者严重，直接罚款10万到50万，后者轻微，先责令限期改正，逾期不改的才罚款5万到50万。

再回到本案，当事人生产许可证过期，不属于无证，所以不能依据第88条第1款处罚当事人。

那么，能不能依据第81条处罚当事人呢？要分两种情况：第一，如果当事人在许可证过期后，既从事电梯生产活动（制造、安装、改造、修理），又从事电梯维保，则可以依据第81条处罚当事人的生产行为；第二，如果当事人在许可证过期后，只从事电梯维保，没有从事电梯生产活动，则不能依据第81条处罚，因为第81条只能处罚生产许可证过期后的生产行为，不能处罚维保行为。

综上，如果当事人生产许可证过期后，只从事电梯维保，既不能依据第88条处罚，也不能依据第81条处罚，翻遍《特种设备安全法》和《特种设备安全监察条例》，也没有可用的罚则，所以，这种行为不能处罚。

另外，在食品、药品领域，有将许可证过期拟制为无证的趋势。比如2021年11月12日，国家药品监管局发布了《药品经营和使用质量监督管理办法（征求意见稿）》，第70条【参照无证经营的处罚】规定：“有下列情形之一的，责令限期改正，并处一万元以上三万元以下罚款；逾期不改的，按照《药品管理法》第一百一十五条的规定给予处罚：（二）药品经营许可证超出有效期继续开展药品经营活动的” ；再如，2020年8月6日，国家市场监管总局发布了《食品经营许可管理办法（征求意见稿）》，第36条第1款规定：“未取得食品经营许可、超越经营项目范围或主体业态、超出许可有效期从事食品经营活动，或经营场所迁址未按要求重新申请食品经营许可的，按照《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条的规定予以处罚”。但是，这种法律拟制必须有法条的明文规定。